13. Las transformaciones históricas de los contratos

Mutuo
—Derecho romano el mutuo o contrato de consumo es el prototipo de los contratos
crediticios, que fueron, junto a él, el comodato, el depósito y el pignus.
Concepto: contrato mediante el cual una persona (mutuante) entrega (datio) a otra
(mutuario) cosas (dinero u otras cosas, generalmente fungibles), con la obligación por
parte de éste de devolverle otras del mismo género o cualidad.
- Fue un préstamo de consumo gratuito, traslativo de la propiedad de la cosa, porque el
mutuario se apropia de lo que se le entrega.
- Evolucionó hacia el cobro de un interés o merces, mediante la adición de
estipulaciones.
- En el Derecho romano vulgar se perfecciona mediante un documento crediticio,
evolución hacia un contrato netamente real.
—Derecho visigodo lo equipara al comodato, proceso que se había producido ya en el
Derecho romano vulgar.
—Derecho altomedieval no regula el mutuo, sino como una modalidad de entrega de las
cosas a mano fiel, en un ambiente rural fue habitual la entrega para consumo de cosas
(semillas, fundamentalmente) debiéndose devolver la misma cantidad.
Bajo la figura del renovo o mutuo de especie o dinero, incluye un interés, dejando de
ser gratuito con devolución de la misma cantidad, lo que lo acerca al préstamo.
—Recepción del Derecho común los juristas discuten sobre las diferencias entre mutuo,
comodato, depósito y préstamo a interés (usura), licitud de que el dinero produzca
interés, sus límites, etc.
Comodato
— Derecho romano: préstamo de uso, por el cual el comodante entrega al comodatario una cosa
no fungible para su uso durante un tiempo.
- Obligación del comodatario, devolución de la misma cosa.
- Es un contrato real, unilateral y gratuito.
- En el mundo provincial bajoimperial, a consecuencia del vulgarismo jurídico, cuando se difunde
el precarium, inicialmente gratuito se confunden ambas figuras.
— Derecho visigodo: oscila entre el comodato gratuito, que se equipara al depósito el préstamo
con interés (usura), que tanto puede ser por entrega de dinero como de otros, se regula en caso
de pérdida de la cosa.
— Derecho medieval: el comodato más frecuente fue el de animales y otros objetos de labranza,
se diferencia del depósito o comenda.
- No se reguló el comodato de inmuebles.
- El renovo, el mutuo y el comodato son figuras indiferenciadas.
— Recepción del Derecho común: se recoge con las características romanas.
- No aparece claro si el comodato recae exclusivamente en bienes muebles o puede serlo también
en bienes inmuebles
- Parece que es para uso concreto y temporal.
- Entre las obligaciones del comodatario, uso debido y la devolución en el plazo, no puede
retenerla ni siquiera por deudas, no existe la compensación como causa de extinción del


comodato.
- Responsabilidad, la doctrina de la recepción se separa de la regulación romana, que equiparaba
el uso indebido del comodato al hurto de uso, ahora la responsabilidad es por dolo o culpa, no en
caso de pérdida fortuita.
- Partidas diferencia tres tipos de comodato (recogiendo la doctrina romana), graduación de
responsabilidad:
- Cuando se beneficia al comodatario.
- Cuando beneficia a ambos.
- Cuando se cede la cosa porque quiere el comodante.
— Codificación: regulación conjunta del mutuo y el comodato bajo la denominación de préstamo.
El préstamo a interés y la usura
— Derecho romano: el préstamo o creditum es un tipo de obligación que surge entrega de una
cantidad de dinero con la obligación por parte del que lo recibe restitución.
La entrega de dinero puede proceder de un contrato entre las partes o de otra acción específica de
repetición, procedente de la demanda de restitución presentada
contra el que tiene un enriquecimiento injusto.
Frecuente en el Derecho romano la solicitud de préstamos por las ciudades.
— Derecho visigodo: el interés se introduce en el mutuo y comodato, indiferenciación.
— Sistema jurídico medieval: no existió el préstamo como figura específica.
- A pesar de la prohibición eclesiástica del préstamo con interés desde el Bajo sistema se siguió
utilizando y se recogen numerosos documentos de préstamo usurario en la Edad Media, utilización
de figuras que encubrían prácticas usurarias, contratos agrarios.
— Recepción del Derecho común: se inicia la tercera fase del proceso, debate sobre los
intereses, que deben justos y honestos, el interés abusivo es prohibido, aunque es de difícil
delimitación.
Motivo, los beneficios excesivos no sólo se conseguían mediante el préstamo de dinero con
interés, sino por contratos diferentes formas que ocultaban este fin:
Depósito
— Derecho romano: entre los contratos basados en la buena fe, contrato inicialmente gratuito
por el cual el depositante entrega al depositario una cosa mueble para su custodia por el tiempo
que pacten, aunque debe restituirse la cosa en el momento que el depositante la pida, con sus
pertenencias y los frutos que haya producido.
- Inicialmente es un contrato real y unilateral, llega a ser bilateral cuando evoluciona de gratuito
a retribuido.
— Derecho visigodo: su inicio está en el depósito romano, en principio gratuito, se confunde con
mutuo y comodato, hay una aproximación entre el depósito y el préstamo de dinero.
— Sistema jurídico medieval: depósito principalmente de animales (condesijo o comenda).
- El objeto de la comenda o depósito puede ser doble: la guarda y custodia o bien un depósito a
cambio de un precio, de forma indefinida.
- La responsabilidad del depositario es por dolo o culpa, salvo que reciba un precio, en cuyo
caso responderá de la pérdida de la cosa, con una regulación muy similar a del Derecho
visigodo.
Contratos de transporte


— Derecho romano: el contrato de transporte no existía, se incluía dentro del arrendamiento de
obra o de servicios.
Reglas especiales para el caso del transporte marítimo de mercancías como un tipo especial del
arrendamiento de obra, tema especial, cuando por motivo de peligro el transportista se veía
obligado a tirar al mar parte de las mercancías transportadas para evitar el naufragio, echazón.
— Dos aspectos destacables en nuestro Derecho histórico:
La regulación altomedieval, a través de las prestaciones personales tanto señoriales o reales.
Con el aumento de las transacciones mercantiles, se incrementan las redes comerciales
interiores y a finales del siglo XV se inicia una mejora de los transportes terrestres, junto con la
aparición de grupos de personas especializadas en este tipo de transporte, difusión de las
prácticas derivadas de las costumbres mercantiles del Mediterráneo, se va configurando en
nuestro Derecho el contrato de transporte, tanto de personas como de mercancías y en sus
variantes de transporte terrestre, fluvial y transporte.
— El contrato de transporte, contrato bilateral y oneroso, por el cual el porteador se obliga con el
cargador a transportar personas o cosas de un lugar a otro, a cambio de un precio previamente
determinado, históricamente es un contrato mixto con elementos propios del depósito junto con
los específicos del transporte.
Contratos de seguro
— No se trata de un solo tipo de contrato sino de un conjunto de negocios jurídicos,
históricamente surgieron como pactos que se unían a cualquier contrato,
posteriormente se fue consolidando como un contrato principal, consensual, oneroso
y aleatorio, por el cual una de las partes (asegurador) se compromete a indemnizar a la
otra (asegurado) de las consecuencias dañosas o perjudiciales de ciertos riesgos que
le puedan causar, procedentes del caso fortuito a las que se encuentran sometidas las
personas o las cosas, a cambio de un precio.
— Origen: Derecho romano, declaración expresa de seguro en el transporte de
mercancías, se transfería el riesgo mediante otro contrato por el cual a cambio del
pago de una cantidad se transfería el riesgo a un tercero, que debía pagar los daños en
caso de que se produjeran.
Inicialmente, figura de préstamo.
— Sistema jurídico medieval, dentro de las prestaciones señoriales aparecen cláusulas
que comportan el pago de un seguro ante la eventualidad de que por esterilidad
(mañero) del cultivador se deje sin cultivar la tierra cedida para su población y cultivo,
éste es el sentido último de la mañería, impidiendo al señor ejercer el ius devolutionis
y el señor se asegura un ingreso periódico y el cultivo de la tierra, tal prestación puede
ser concebida como una prima para cubrir el riesgo de una muerte sin hijos.
En esta misma raíz, otras figuras derivadas de la responsabilidad vecinal por los actos
de alguno de sus miembros.
— Tal como hoy se configura el contrato de seguro debe buscarse en la Recepción del
Derecho común, especialmente en el caso del transporte terrestre y marítimo.
También se desarrollan otros seguros, como el seguro de vida o el seguro de esclavos
y ganado.
- El seguro marítimo, especial relevancia a partir del siglo XIV, adopta inicialmente el
sentido primitivo que tuvo en Roma, adopta la fórmula denominada “préstamo a la
gruesa” , participaba de las figuras de préstamo y seguro, termina siendo un negocio
jurídico con independencia de otras figuras contractuales, bilateral, aleatorio y
oneroso, según el cual un tercero, sin interés directo en la relación jurídica
preexistente con las cosas o personas transportadas por vía marítima, asume el riesgo
a cambio de una retribución, que empezó siendo seguro mutuo y posteriormente de
prima (o premio).
Contratos aleatorios a partir del seguro, “seguro por vía de apuesta”, de naturaleza


ficticia y especulativa, una persona ajena a la nave y mercancías transportadas
formaliza una póliza sobre ellas, si acaecía un siniestro cobraba el seguro.
Los contratos de vida, a principios del siglo XIV se constatan ya los primeros seguros
de vida, surgen cuando el contrato de seguro marítimo ha consolidado sus bases
jurídicas, inicialmente en el seguro de vida sólo cubre el peligro de muerte,
especialmente en el caso de esclavos que se transportan por mar ,no puede decirse
exactamente que sea un seguro de vida, porque se equipara al seguro sobre otro tipo
de mercancía, después es un seguro indemnizatorio que permite al asegurado
preparar los recursos en vista de su muerte o incapacidad por vejez o los seguros que
previenen el riesgo de muerte de la mujer en el parto, que empiezan a darse en toda
Europa.
Contratos de renta vitalicia
— Es una variante del contrato de seguro, que no está sometido a la eventualidad de un
daño ,trata de asegurar un capital para sí o un tercero al cumplir una edad
determinada.
— Es un contrato aleatorio por el cual el asegurador se obliga a pagar una pensión
anual durante la vida de otra persona determinada (asegurada o pensionista) u otras
personas determinables (beneficiarias) a cambio de un capital en bienes (que pueden
ser muebles, inmuebles o dinero) cuyo dominio se le transfiere al asegurador con la
carga de la pensión.
Inicialmente fue un contrato real y unilateral.
— Históricamente no se configuró como tal contrato, se utilizaron para obtener este fin
figuras diferentes como las donaciones modales, la pensión alimenticia, la renta
constituida en testamento (legado de renta vitalicia).
En sus inicios tuvo relación con los censos, especialmente con el consignativo y con
el contrato denominado vitalicio, por el cual una persona entrega un capital a cambio
de obtener del que lo percibe alimentos y cuidado durante su vida.
El hospedaje
— Hay que diferenciar esta figura de la prestación personal del aposento, existente a lo
largo de nuestro Derecho y configurada finalmente como una regalía de la Corona,
especialmente tras la ubicación de la Corte en Madrid.
— Derecho romano: se insertaba dentro del arrendamiento, no presentaba
independencia respecto de la locatio conductio.
Se va configurando como un contrato consensual, bilateral y oneroso por el cual el
hospedador se obliga a prestar al huesped o viajero alojamiento (con o sin
manutención) a cambio de un precio.
- Cuando se trata de hospedaje y manutención se suele denominar contrato de
pensión.
— Derecho medieval: hospes y hospitis designan a huésped u hospedado y al
hospedador, aunque a veces se usa en los dos sentidos el vocablo huésped (Fuero de
Teruel, 724).
Se difunde cuando el auge comercial hace que los comerciantes deban alojarse en los
lugares donde van a realizar su actividad. Inicialmente el que lo hospedaba (hoste)
también respondía de su actuación en la localidad, actuaba de mediador en las
actividades mercantiles, cobrando un porcentaje de los bienes que se vendieran en el
albergue, ejercían el derecho de retracto sobre los bienes que allí se vendieran
(perdiendo su derecho si cobra el derecho de hostalage) y de lo que recaudaran como
impuestos derivados de estas ventas, incluso, en algunos textos de carácter local el
albergador es responsable del huésped penalmente y puede heredar una parte de sus
bienes muebles si muere en el albergue y de mayor porción si no se localizan a sus
herederos o muere abintestato.
- Finalmente pasa a ser un simple albergador que cobra según tarifa por el
alojamiento.


- En cuanto al depósito de los bienes que lleva consigo el huésped, se regula de forma
específica en el Derecho altomedieval, bien recogiendo la responsabilidad del
albergador que cobra un precio o bien la irresponsabilidad de éste respecto de los
bienes del albergado.
— Desde Recepción del Derecho común el contrato de hospedaje a las características del
Derecho romano, pero con una importante intervención municipal y después real.
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